中外合作經營企業

標籤: 暫無標籤

32

更新時間: 2013-07-20

廣告

中外合作經營企業,是指外國企業和其他經濟組織或者個人同中國境內的企業或其他經濟組織,按照平等互利的原則;根據中國的法律在中國境內共同舉辦的由中外合作者提供投資或者合作條件進行合作經營的企業。

中外合作經營企業 -性質

95年8月7日國務院批准95年9月4日外經貿部6號令《中外合作企業法實施細則》14條合作企業依法取得中國法人資格的為有限責任公司。

中外合作經營企業,是以確立和完成一個項目而簽訂契約進行合作生產經營的企業;是一種可以有股權,也可以無股權的合約式的經濟組織。合作方的權利和義務,包括投資或者合作條件、收益或者產品分配、風險和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企業終止時財產的歸屬等事項,均由中外合作者共同協商,制定合作協議、合同,並在合作企業合同中加以約定。合作雙方簽署的合同,經審批機關批准后。受國家法律保護,雙方均應按合同的約定履行義務。

合作經營企業一般可分為兩類:

(一)具備法人資格的合作經營企業。具備法人資格的合作經營是指合作各方共同設立具有獨立財產權,法律上有獨立的人格,能以自己名義行使民事權和訴權的合作經營實體。這類企業為有效地實現合作開發的項目,經過合作方協商,訂立企業章程,建立獨立的企業組織,成立董事會作為企業的最高權力機構,並以其全部財產對其債務承擔責任,中外合作各方以其投資或者合作條件為限對企業承擔責任。在國際上,這種合作經營的方式是屬於合夥經營的範疇;合伙人以提供的合作條件為限承擔責任,為有限合夥。在中國,考慮到具備法人資格的合作企業的責任形式,只要符合《公司法》的規定,可以登記為有限責任公司。

廣告

(二)非法人的合作經營企業。與具有法人資格的合作經營企業相反,不已具有法人資格的合作經營企業本身沒有獨立的財產所有權,只有管理權和使用  權。合作經營企業一旦發生法律訴訟,合作經營各方以各自的身份承擔法律責  任。不具法人資格的合作企業的合作各方,無論出資或是提供其他物料、工業產權作為合作條件;均為合作各方分別所有,經過雙方商定也可以共有(其中包括部分分別所有、部分共有)。該類企業經營積累的財產;按國家法律規定歸合作雙方共有。企業的管理可以雙方共同成立聯合管理機構,也可以委託的形式,委託合作經營的一方負責、這類性質的合作經營,國際上通常為無限合夥,合作經營各方以無限責任的形式承擔民事責任。

合作與合資企業異同

相似:(1)有兩個以上合資合作人。

廣告

(2)有類似的出資方式。

(3)法律上有相同的地位和主體資格。

不同:合作企業是契約式的合營企業。是一種可以有股權,也可以無股權                                                                         

廣告

的合作式經濟組織。

中外合作經營企業 -特徵

(一)與中外合資經營企業不同的組成原則、中外合作經營企業的中外合作者的投資、收益分配、風險債務的分擔,以及企業終止時剩餘財產的分配等,企業,均由合作雙方在合作合同中約定,一般不與各方的出資比例直接相聯繫,不採取股權的方式計算合作企業各方合作者的投資、收益分配及風險債務的分擔。合作者享受的權利和承擔的義務均與出資無關。

   (二)與中外合資經營企業不同的出資方式。中外合作經營企業的合作各方,以實物出資或者提供場地使用權、工業產權等合作條件的,一般不折價,不計算合作各方的出資比例。從法律的角度看,法律對中外合作經營企業的合作外方沒有出資比例的法定要求。

   (三)與中外合資經營企業不同的分配方式。中外合資經營企業合資各方的收益分配,都是在企業稅後利潤中根據各方的出資比例進行分配。而中外合作企業的收益分配是多樣的,企業與企業之間很可能在選擇分配方式上有較大的差異。有的企業的收益分配是在稅後進行的,有的企業則在稅前直接分配產品或者營業收入。不管哪種分配方式,都是由合作雙方通過協商確定。最後落實到合同文本上。

廣告

   (四)與中外合資經營企業不同的投資回收方式。中外合資經營企業在合營期間不得擅自減少註冊資本,合資各方可以從企業清償債務后剩餘的財產中收回投資本金。中外合作經營企業則不同,根據法律規定,如果中外合作者在合作合同中約定,合作期滿時合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有的,可以在合作企業合同中約定外國合作者在合作期限內先行收回投資,但仍應依照有關法律的規定及合同對合作企業的債務承擔責任。先行收回投資可以通過分得較多的利潤、產品或者抽取固定資產折舊費的形式完成。

   (五)與中外合資經營企業有著不同的內部組織機構。中外合資經營企業只要採取有限責任組織形式的,都要依照法律的規定成立董事會,董事會的人員構成;議事規則均要符合法律規定。中外合作經營企業按法律規定可以不設董事會而設聯合管理機構,由聯合管理機構的組成人員決定企業的重大事宜。聯合管理機構可以決定任命或聘請總經理負責合作企業的日常經營管理工作。總經理對聯合管理機構負責。另外,中外合作經營企業依法律的規定,經聯合管理機構一致同意;可以聘請中外合作者以外的他入經營管理,表現特別突出的有飯店餐飲業、房地產業和公共交通服務業等。

廣告

中外合作經營企業 -合同

如前所述,中外合作經營企業是契約式的合營企業,可以是無股權的合約式的經濟組織,因此。合同的簽訂至關重要。從概念而言,中外合作經營企業的合同,是指中外合作者為設立中外合作經營企業;為明確相互權利義務關係而達成的書面文件。合同是中外合作經營企業合作的基礎。是相互合作和解決糾紛和爭議的依據。根據國家法律規定;中外合作經營企業的合作合同一經審批機關批准;合同即產生法律效力,合作企業經登記註冊后均應嚴格遵守合同的約定;依法開展經營活動。

合同不得擅自變更或自行解除;是法律憑證。

合同一般應包括以下內容:

(一)中外合作者的名稱,所在國籍、法定住所及法定代表人的姓名、職務、國籍、訂約人其中情況;

(二)合作經營的項目內容、規模、方式以及產品銷售的區位市場;

廣告

(三)中外合作者的出資方式、出資額或提供的合作條件;

(四)合作各方資金繳付方式、時限以及對逾期欠繳時的法律責任;

(五)合作經營企業的名稱、住所、經營範圍、合作期限;

(六)合作經營企業的組織形式,法定代表人的姓名、職務和國籍;

(七)董事會或聯合管理機構的組成及職權;

(八)合作各方對經營收益的分配方法;

(九)合作各方對風險和虧損的分擔方式;

(十)合作企業財務、會計制度;

(十一)物產的購買和產品銷售辦法,產品內外銷比例;

(十二)企業解決外匯平衡的辦法;

(十三)勞動用工、工資、勞動保險等制瓦

(十四)中外合作者在合作期間轉讓其在合作企業中的權利、義務的辦法;

(十五)中止合同的辦法;

(十六)企業終止時的債務清算及財產處理;

(十七)中外合作者違反合同的違約責任;

(十八)中外合作者發生糾紛或爭議的解決辦法。

中外合作經營企業 -章程

中外合作經營企業章程,是指中外合作者以中外合作經營企業合同為依據制定的企業宗旨、組織原則、活動原則等的法律文件。按法律規定,中外合作經營企業的章程要經審批機關批准後方可生效。企業章程是企業開展經營活動的綱領性文件,有極強的法律約束力。其除了對具體經營的內容必須予以明確外;還應明確一系列確保完成經營內容的活動規則和議事規則,是實施合同的保障。中外合作經營企業的章程應包括下列內容:

(一)中外合作經營企業的名稱、法定住所;

(二)經營宗旨、範圍、規模及經營方式;

(三)中外合作者的名稱、住所、國籍及法定代表人的姓名、職務和國籍;

(四)中外合作者的出資方式、出資額及合作各方的權利、義務;

(五)中外合作者的合作期限;

(六)中外合作各方轉讓合同約定的權利義務的條件和辦法;

(七)中外作者投資的回收辦法和期限;

(八)董事會或聯合管理機構的組成及議事規則;

(九)經營管理機構的設置,經營管理人員的任免辦法;

(十)企業財務、會計制度;

(十一)企業的勞動管理制度;

(十二)企業中止合同或解除合同的條件及債權債務的清算及財產歸屬;

(十三)企業終止時債權債務的清算及財產的歸屬;

(十四)合作各方解決爭議的辦法和議事規則;

(十五)修改合同、章程的條件和程序。

 綜上所述;不難看出,中外合作經營的契約包括合作協議和合同;加之企業的章程,中外合作經營企業的設立和經營,始終按照上述三個法律文件來進行運作。他們三者之間的關係是:

 1、協議是中外合作各方對為設立中外合作經營企業的一些主要內容和原則達成的一致性意見,是制訂合同的基礎。

 2、合同是中外合作者在協議的基礎上進一步達成有關舉辦中外合作經營企業的目的、方法步驟以及雙方權利義務的一致意見;是制訂企業章程的依據。

3、章程則是根據合同約定的原則,就合作經營企業的宗旨、組織原則、經營方針等事項具體化的法律文件.章程一般可以對外出示,而企業合作各方達成的協議、合同是不宜公開的。

中外合作經營企業 -組織管理制度

(一)董事會管理制

(二)聯合管理制(均為非法人的合作企業採用)

(三)委託合作方以外的第三者管理制。(合作者均不屬於管理,只是收取投資利潤)

廣告

廣告